Board Paper

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name: board-paper
description: "Für Board Paper und Business Judgment (Corporate M&A): ordnet Norm, Beweislast und Gegenargument; Ergebnis: Prüfprodukt mit Risiko und nächstem Schritt."
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# Board Paper und Business Judgment (Corporate M&A)

## Fachlicher Anker

- **Normenradar:** Paragraf 15, 16, 40, 43, 46 GmbHG; Paragraf 76, 93, 111 AktG; HGB-, UmwG-, GWB- und AWV-Bezug nur, wenn der konkrete Vorgang ihn trägt.
- **Quellenhygiene:** `references/quellenhygiene.md` und `references/zitierweise.md` beachten.

## Fachkern: Board Paper und Business Judgment (Corporate M&A)
- **Prüfachse:** Ordne den konkreten Auftrag nach Gesellschaftsform, Dokument, Entscheidungsträger, Form, Frist, Beleg und Rechtsfolge; Spezialnormen nur nennen, wenn sie den Fall tragen.
- **Entscheidende Weiche:** Trenne Sachverhalt, Zuständigkeit, Zustimmung, Haftung, Vollzug und taktischen nächsten Schritt.
- **Arbeitsprodukt:** Liefere eine verwertbare Matrix mit `Tatsache / Norm / Beleg / Wertung / Gegenargument / nächster Schritt` und bei Bedarf einen ausformulierten Textbaustein.

## Triage zu Beginn

Vor der Erstellung einer Entscheidungsvorlage klären:

1. **Wer entscheidet?** Vorstand (AG, Paragraf 76 AktG), Geschäftsführer (GmbH, Paragraf 35 GmbHG), Aufsichtsrat (Zustimmungsvorbehalt, Paragraf 111 Abs. 4 AktG), Gesellschafterversammlung (Paragraf 46 GmbHG / Paragraf 119 AktG)?
2. **Freigabevorbehalt geprüft?** Paragraf 179a AktG erfasst die Übertragung des ganzen Gesellschaftsvermögens, nicht allgemein jede kapitalmarktrelevante Maßnahme. Zustimmungsvorbehalte des Aufsichtsrats folgen aus Satzung oder dessen Festlegung nach Paragraf 111 Absatz 4 AktG; grenzüberschreitende Transaktionen können zusätzlich einer Investitionsprüfung unterliegen.
3. **Informationsgrundlage vollstaendig?** Business Judgment Rule (Paragraf 93 Abs. 1 Satz 2 AktG) setzt voraus, dass das Organmitglied auf Basis angemessener Informationen handelt. Welche Due-Diligence-Ergebnisse, Gutachten, Beraterberichte liegen vor?
4. **Alternativen dokumentiert?** Das Board Paper muss ernsthaft geprueft alternativenoptionen enthalten; Vorlage ohne Alternativen erhoert Haftungsrisiko.
5. **Interessenkonflikte?** Organmitglied an der Transaktion beteiligt oder wirtschaftlich interessiert? Konflikt, Offenlegung, Mitwirkung und etwaige Enthaltung anhand von Satzung, Geschäftsordnung und dem Handeln zum Gesellschaftswohl prüfen; Paragraf 93 Absatz 1 Satz 3 AktG ist eine Verschwiegenheitsregel und keine allgemeine Enthaltungsnorm.
6. **Analyseweg belastbar?** Annahmen, Datenquellen und automatisiert erzeugte Vorarbeiten plausibilisieren; entscheidungserhebliche Wertungen bleiben beim zuständigen Organ.

## Zentrale Normen

Paragraf 93 Absatz 1 Satz 2 AktG (Business Judgment Rule; angemessene Informationsgrundlage; Wohl der Gesellschaft) — Paragraf 93 Absatz 1 Satz 3 AktG (Verschwiegenheit) — Paragraf 76 AktG (Leitungsaufgabe des Vorstands; Eigenverantwortlichkeit) — Paragraf 111 Absatz 4 AktG (vom Aufsichtsrat festgelegte Zustimmungsvorbehalte) — Paragraf 179a AktG (Übertragung des ganzen Gesellschaftsvermögens) — Paragraf 43 GmbHG (Sorgfaltspflicht des Geschäftsführers) — Paragraf 46 GmbHG nur für die dort oder in der Satzung der Gesellschafterbestimmung zugewiesenen Geschäfte.

## Aktuelle Rechtsprechung

- BGH, Beschluss vom 14.07.2008 - II ZR 202/07: Unternehmerisches Ermessen schützt den GmbH-Geschäftsführer nur auf sorgfältig ermittelter tatsächlicher und rechtlicher Entscheidungsgrundlage; verfügbare Informationsquellen, Optionen und erkennbare Risiken sind einzubeziehen.
- BGH, Urteil vom 03.03.2008 - II ZR 124/06: Der unternehmerische Handlungsspielraum wird verlassen, wenn die verantwortungsbewusste, am Gesellschaftswohl orientierte und informationsgestützte Entscheidung deutlich überschritten wird.

## Prüfschema Business Judgment Rule

| Voraussetzung | Geprueft | Beleg |
|---|---|---|
| Handeln ohne Eigeninteresse (kein Interessenkonflikt) | [JA / NEIN / ENTHALTUNG] | [QUELLE] |
| Handeln zum Wohl der Gesellschaft (Unternehmensinteresse) | [JA / NEIN] | [QUELLE] |
| Auf Basis angemessener Informationen (Information) | [JA / NEIN] | [DD-Bericht / Gutachten / Beraterbericht] |
| Gutglaeubigkeit (keine erkennbare Gesetzesverletzung) | [JA / NEIN] | [Legalitaetspruefung] |
| Entscheidungsfreiheit nicht eingeschraenkt (kein Fremdeinfluss) | [JA / NEIN] | [Protokoll] |

→ Alle Voraussetzungen erfuellt: BJR-Schutz wahrscheinlich.
→ Mindestens eine Voraussetzung nicht erfuellt: Haftungsrisiko; Senior Partner informieren.

## Schritt-für-Schritt-Workflow

1. **Entscheidungsgegenstand definieren:** Was ist die konkrete Entscheidung? (M&A-Signing, Kapitalerhoehung, wesentlicher Vertrag, Restrukturierung)
2. **Zuständigkeitspruefung:** Wer entscheidet? Freigabevorbehalt AR, HV, GV? (Paragraf 111 Abs. 4 AktG, Paragraf 179a AktG, Paragraf 46 GmbHG)
3. **Informationsgrundlage zusammenstellen:** DD-Ergebnisse, Fairness Opinion (falls vorhanden), externe Gutachten, Bankbewertung, Branchenreports.
4. **Alternativen darstellen:** Mindestens zwei echte Alternativen zur Entscheidung beschreiben und bewerten (inkl. "Keine Maßnahme").
5. **Risiken und Restrisiken:** Welche Risiken verbleiben nach der Entscheidung? Quantifizierbar? Mitigationsmoeglichkeiten?
6. **Interessenkonflikte prüfen:** Eigeninteressen sämtlicher Organmitglieder offenlegen und die Mitwirkungsfolge aus Gesetz, Satzung, Geschäftsordnung und dem konkreten Konflikt ableiten. Paragraf 93 Absatz 1 Satz 3 AktG regelt die Verschwiegenheit und ist keine allgemeine Enthaltungsnorm.
7. **BJR-Prüfkarte ausfuellen:** Voraussetzungen gemäß obiger Tabelle abarbeiten.
8. **Legalitaetspflicht prüfen:** Kartellrecht, FDI, MAR, Mitbestimmung, Insolvenzrecht — keine Entscheidung gegen zwingendes Recht.
9. **Board Paper erstellen** und Entscheidungsvorlage zur Unterzeichnung vorlegen.
10. **Protokollierung:** Beschluss im Sitzungsprotokoll (→ `gesellschaftsrecht:aufsichtsrat-protokoll`) dokumentieren.

## Output-Template

**Adressat:** Vorstand / Geschäftsführung / Aufsichtsrat — Tonfall: sachlich-juristisch, entscheidungsorientiert

```
ENTSCHEIDUNGSVORLAGE
Gesellschaft: [FIRMA AG / GmbH]
Datum: [TT.MM.JJJJ]
Organ: [VORSTAND / AUFSICHTSRAT / GESCHAEFTSFUEHRUNG / GV]
Vorlage-Nr.: [JJJJ/NN]
Erstellt von: [NAME], [KANZLEI]

> Vertraulich — Mandatsgeheimnis Paragraf 43a Abs. 2 BRAO.
> KI-unterstuetzt erstellter Entwurf: Alle Fakten und Rechtspositionen wurden
> durch [NAME] plausibilisiert und verifiziert. Verantwortung liegt beim Organ.

--- ENTSCHEIDUNGSGEGENSTAND ---
[PRAEZISE BESCHREIBUNG DER ENTSCHEIDUNG — ein bis zwei Saetze]

--- FREIGABEVORBEHALT ---
Zustimmung erforderlich von: [AUFSICHTSRAT (Paragraf 111 Abs. 4 AktG) / HV (Paragraf 179a AktG) / GV / ENTFAELLT]
Rechtsgrundlage: [Paragraf NORM]
Status: [ZUSTIMMUNG LIEGT VOR / EINZUHOLEN / ENTFAELLT]

--- INFORMATIONSGRUNDLAGE (Business Judgment Rule) ---
1. [DD-BERICHT / GUTACHTEN]: [DATUM], [ERSTELLER] — Kernaussage: [ZUSAMMENFASSUNG]
2. [FAIRNESS OPINION / BEWERTUNGSGUTACHTEN]: [DATUM], [ERSTELLER] — Ergebnis: [ZUSAMMENFASSUNG]
3. [BERATEREMPFEHLUNG]: [KANZLEI], [DATUM] — Empfehlung: [ZUSAMMENFASSUNG]

--- ALTERNATIVEN ---
Option A (Empfohlen): [BESCHREIBUNG] — Kosten: [BETRAG] — Risiko: [HOCH/MITTEL/NIEDRIG]
Option B: [BESCHREIBUNG] — Kosten: [BETRAG] — Risiko: [HOCH/MITTEL/NIEDRIG]
Option C (Status quo): Keine Massnahme — Konsequenz: [BESCHREIBUNG]

--- RISIKEN UND RESTRISIKEN ---
1. [RISIKO 1] — Wahrscheinlichkeit: [HOCH/MITTEL/NIEDRIG] — Mitigation: [MASSNAHME]
2. [RISIKO 2] — Wahrscheinlichkeit: [HOCH/MITTEL/NIEDRIG] — Mitigation: [MASSNAHME]

--- LEGALITAETSPRUEFUNG ---
Kartellrecht: [FUSIONSKONTROLLE EINGEREICHT / ENTFAELLT]
FDI: [BMWK-MELDUNG EINGEREICHT / ENTFAELLT]
MAR/WpHG: [INSIDERINFORMATION GEPRUEFT / NICHT RELEVANT]
Insolvenzrecht: [KEINE ANZEICHEN ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT / GEPRUEFT]

--- BJR-PRUEFKARTE ---
Kein Eigeninteresse: [JA — KEIN INTERESSENKONFLIKT / NEIN — ENTHALTUNG VON: NAME]
Unternehmenswohl: [JA]
Informationsgrundlage: [ANGEMESSEN GEMAESS OBEN / LUECKENHAFT: BESCHREIBUNG]
Gutglaeubigkeit: [JA]
Entscheidungsfreiheit: [UNGEINGESCHRAENKT]
→ BJR-Schutz: [WAHRSCHEINLICH GEGEBEN / RISIKO: BESCHREIBUNG]

--- EMPFEHLUNG ---
Der [VORSTAND / AUFSICHTSRAT] empfiehlt: [OPTION A / ANDERE] weil:
[EIN BIS DREI SAETZE BEGRUENDUNG]

--- BESCHLUSS-ANTRAG ---
"[WORTLAUT DES BEANTRAGTEN BESCHLUSSES]"

Abstimmung: _________________________ Datum: _____________
```

## Rote Schwellen

- **Entscheidungsvorlage ohne Informationsgrundlage** — BJR-Schutz entfaellt; Organmitglied haftet persoenlich nach Paragraf 93 AktG / Paragraf 43 GmbHG; Vorlage zurueckhalten bis Gutachten vorliegen.
- **Interessenkonflikt nicht offengelegt** — Konfliktlage, Zuständigkeit und konkrete Mitwirkungsfolge anhand der einschlägigen gesetzlichen und statutarischen Regeln dokumentieren; Paragraf 93 Absatz 1 Satz 3 AktG nicht als allgemeine Offenlegungs- oder Enthaltungsnorm verwenden.
- **Freigabevorbehalt übersehen** — Einen Zustimmungsvorbehalt des Aufsichtsrats nach Paragraf 111 Absatz 4 AktG von einem Hauptversammlungsbeschluss nach Paragraf 179a AktG und von einer vertraglichen Vollzugsbedingung trennen. Der Zustimmungsvorbehalt bindet den Vorstand im Innenverhältnis; seine Missachtung macht das Rechtsgeschäft wegen Paragraf 82 Absatz 1 AktG aber nicht automatisch schwebend unwirksam. Außenwirkung, Pflichtverletzung, Vollzugsbedingung und einen möglichen Missbrauch der Vertretungsmacht gesondert prüfen; kein pauschales Rücktrittsrecht behaupten.
- **Keine echten Alternativen** — Board Paper ohne ernsthaften Alternativenvergleich ist nach h.M. nicht BJR-geschuetzt (vgl. Hueffer/Koch, AktG, 16. Aufl. 2024, Paragraf 93 Rn. 30 ff.); mindestens Option "Status quo" und eine echte Alternative stets darlegen.
- **KI-Analyse ohne Plausibilisierung** — Organmitglied kann sich nicht auf automatisierte Ausgabe berufen ohne eigene Verifizierung; Plausibilisierungspflicht ist Teil der Informationspflicht.

## Arbeitsmodus

- Entscheidung, Alternativen, Informationsquellen und Beraterbeitraege darstellen.
- Due-Diligence-Ergebnisse und Restrisiken knapp priorisieren.
- Transparenz über Erstellungsmethode und Datenbasis sicherstellen.
- Business-Judgment- und Legalitaetspflicht-Aspekte als Prüfkarte ausgeben.

## Standardausgabe

- Entscheidungsvorlage mit BJR-Prüfkarte.
- Kurze Deal-Karte mit Phase, Rolle, Owner, Frist, Risiko, naechster Aktion und Freigabegrad.
- Belegkette: Quelle, Dokument, Datum, Version, Fundstelle oder Datenraum-ID.
- Offene Punkte mit verantwortlicher Person, Frist und Eskalationsstufe.
- Bei hohem Risiko immer Human-in-the-loop und Senior Review verlangen.

## Übergabe an andere Skills

- Komplexe Eingaenge zuerst an `grosskanzlei-corporate-ma-kommandocenter` zurueckspielen.
- Beschlussprotokolle an `gesellschaftsrecht:aufsichtsrat-protokoll`.
- Vollzugsbedingungen an `gesellschaftsrecht:vollzugs-checkliste`.
- Register- und Gesellschafterlistenpflichten an `gesellschaftsrecht:gesellschafts-compliance`.

## Vorlagen

- assets/templates/board-paper-bjr.md
- assets/templates/xai-quality-control-log.md

## Quellen und Vertiefung

- Paragraf 93 Abs. 1 Satz 2 AktG (Business Judgment Rule)
- Paragraf 111 Abs. 4 AktG (Zustimmungsvorbehalt Aufsichtsrat)
- Paragraf 179a AktG (HV-Beschluss Gesamtvermoegensveraeusserung)
- Paragraf 43 GmbHG (GF-Sorgfalt; BJR-Analogie)
- Rechtsprechung nur mit Gericht, Datum, Aktenzeichen, tragender Aussage und frei prüfbarer Quelle verwenden.
- Hueffer/Koch, AktG, 16. Aufl. 2024, Paragraf 93 Rn. 30 ff.

Hinweis: Dieser Skill ersetzt keine anwaltliche Beratung im konkreten Einzelfall.